在最新的《小我私人所得税法实验条例》（征求意见稿）的第十六条引入了小我私人所得税领域的“视同销售”看法，该条划定：小我私人爆发非钱币性资产交流，以及将工业用于捐赠、偿债、赞助、投资等用途的，应当视同转让工业并缴纳小我私人所得税，但国务院财务、税务主管部分尚有划定的除外。
我们以为，在小我私人所得税领域，引入“视同销售”的看法必需小心，我们要搞清晰如下几方面问题：
第一：引入“视同销售”看法是否和其他条文之间爆发冲突，有无须要性；
第二：小我私人所得税领域引入“视同销售”看法是否思量了纳税能力，税法是否强人所难；
这两个问题我们若是思索清晰就可以获得这个结论，就是在小我私人所得税法系统内，是不需要引入“视同销售”看法的。
问题一：在小我私人所得税领域是否有须要引入“视同销售”的看法。
我们首先来看第一个问题，就是在小我私人所得税领域是否有须要引入“视同销售”的看法。我们首先来看一下征求意见稿第十六条枚举的部分需要视同销售的行为：
1、 非钱币性资产交流
2、 偿债
3、 投资
关于这三种情形，我们以为基础就不需要引入视同销售的看法。由于这个看法实质上和征求意见稿第八条关于所得性子的界说重复。征求意见稿第八条划定：小我私人所得的形式，包括现金、实物、有价证券和其他形式的经济利益。所得为实物的，应当凭证取得的凭证上所注明的价钱盘算应纳税所得额；无凭证的实物或者凭证上所注明的价钱显着偏低的，参照市场价钱审定应纳税所得额。所得为有价证券的，凭证票面价钱和市场价钱审定应纳税所得额。所得为其他形式的经济利益的，参照市场价钱审定应纳税所得额。
在非钱币资产交流，以及将工业用于偿债、投资，首先小我私人的工业爆发了所有权的转移，并且在这三种情形下，小我私人要么取得了其他实物（非钱币资产交流情形）、有价证券（投资情形），或者取得了其他经济利益（偿债情形），都取得了征求意见稿第八条划定的所得，在现在小我私人所得税法和实验条例的划定内，这些都可以征收小我私人所得税，那我们为什么还要在第十六条引入“视同销售”的看法呢？
若是我们以为，只有引入“视同销售”看法，对小我私人爆发的上述三种行为才可以征收小我私人所得税，那本次《小我私人所得税法实验条例》修改前，对小我私人上述类似行为就不应该征收小我私人所得税。可是，现真相形可不是这样。在2015年《财务部 国家税务总局关于小我私人非钱币性资产投资有关小我私人所得税政策的通知》（财税〔2015〕41号）划定：小我私人以非钱币性资产投资，属于小我私人转让非钱币性资产和投资同时爆发。对小我私人转让非钱币性资产的所得，应凭证“工业转让所得”项目，依法盘算缴纳小我私人所得税。这个时间我们已经引入“视同销售”看法。这种做法是否违反“税收法定”的基来源则呢？虽然，41号文可能有一个可以站得住脚的地方，是文件第一段写了“经国务院批准”，即这个是经由国务院授权的。可是，在2015年之前呢？针对苏宁举世案例中小我私人以股权换取上市公司股票，国家税务总局在2011年下发的《关于小我私人以股权加入上市公司定向增发征收小我私人所得税问题的批复》(国税函[2011]89号)明确按“工业转让所得”征收小我私人所得税。这个文件基础就没有国务院授权，那按这个逻辑，89号文不就是显着违法的文件吗。由于国家税务总局无权片面划定“视同销售”的征税划定啊。
以是，这次《小我私人所得税法实验条例》修改在非钱币资产交流，以及将资产用于投资、偿债中引入“视同销售”看法完全是添枝加叶的做法，不但导致税法系统内看法的杂乱，并且也造成对原有规范性文件正当性的系统性攻击。这个完全就可以回归到《小我私人所得税法实验条例》（征求意见稿）第八条关于“所得”界说上就可以。并且第八条关于“所得”的界说，建议还要进一步完善，好比股权算什么，由于你把所得为有价证券的界说为凭证票面价钱和市场价钱审定应纳税所得额，似乎有价证券只是果真生意营业股票，不包括股权，那股权算其他经济利益吗。因此，进一步完善第八条“所得”的界说才是正道，不要把一堆问题所有甩到“其他经济利益”的界说上。
问题二：小我私人所得税领域引入“视同销售”看法是否思量了纳税能力
第二个问题，针对下面两种情形：
1、 捐赠
2、 赞助
小我私人完全不赞成引入“视同销售”的看法。因此在小我私人将工业用于捐赠、赞助时，小我私人的工业虽然所有权爆发了转移，可是小我私人并没有取得任何形式的“所得”，这是一个大条件。关于一个没有取得任何所得的小我私人，你通过刻意引入“视同销售”的看法，对小我私人征税，首先按“税收法定”的大原则，这个是不正当的。其次，不思量小我私人现实纳税能力，后期在征管实践中会导致一系列征管矛盾，加大下层税收执法危害。第三，差别于企业所得税，小我私人不是从事生产谋划的主体，企业所得税层面引入“视同销售”，一方面会确认视同销售收入，一方面也会按视同销售收入确认相关的本钱用度扣除，许多情形下不会保存特殊征税问题。可是，小我私人所得税在捐赠、赞助领域引入“视同销售”，或许率（除非捐赠可以100%税前扣除，或类似于财税〔2016〕45号划定某些情形下是视同销售收入即是历史本钱）会导致特殊征税问题。
因此，无论从“税收法定”原则出发，照旧从小我私人所得与企业所得税差别角度出发，关于捐赠和赞助行为，我们在小我私人所得税领域也不应该引入“视同销售”的看法，由于小我私人所得税已经是纳税的最终实体了。
综合对以上两个问题的剖析，我们以为“视同销售”的看法完全没须要引入小我私人所得税系统。反而和以上两个问题相关的几个问题在这次《小我私人所得税法实验条例》修订层面没有研究给予回覆从而留下很大隐患：
第一：小我私人以工业投资是否都要缴纳小我私人所得税，这个问题关于构建完整的并购重组所得税制度很是要害。现在关于小我私人以非钱币资产对外投资，我们最多只给了5年递延纳税。可是，这个处理就和企业所得税保存差别。此时，小我私人若是将工业投资到其能控股的企业，或者就是投资到他设立的一人有限责任公司，我们为什么一定要在投资环节就征收小我私人所得税（5年递延也是要征收），这个问题需要我们重新思索。
第二：既然《小我私人所得税法实验条例》征求意见稿第六条划定了合资份额转让按工业转让所得征税，另外一个问题也是《小我私人所得税法实验条例》必需要回覆的，就是小我私人将工业投入到小我私人独资企业或合资企业是否要缴纳小我私人所得税，以及小我私人独资企业、合资企业将工业返还给小我私人是否要视同销售缴纳小我私人所得税（这里才是要思量引入“视同销售”），这个才是紧要的问题。这个问题不回覆清晰，后期特殊是针对合资企业税制的完善一定碰面临无法可依的不确定田地。
第三：关于捐赠、赞助，我们不引入“视同销售”看法，关于没有取得任何所得的捐出人不征收小我私人所得税的话，此时怎样思量对接受赠与方或赞助方征税，这个才是很是主要的问题，关于这个问题我们现在划定是杂乱的：
1、房产无偿赠与
凭证财税[2009]78号的划定：关于衡宇产权所有人将衡宇产权无偿赠与配偶、怙恃、子女、祖怙恃、外祖怙恃、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹、衡宇产权所有人将衡宇产权无偿赠与对其肩负直接抚育或者赡养义务的抚育人或者赡养人或者衡宇产权所有人殒命，依法取得衡宇产权的法定继续人、遗嘱继续人或者受遗赠人，捐赠人不缴纳小我私人所得税，受赠人此时也不缴纳小我私人所得税。可是，这些受赠人转让受赠衡宇的，以其转让受赠衡宇的收入减除原捐赠人取得该衡宇的现实购置本钱以及赠与和转让历程中受赠人支付的相关税费后的余额，为受赠人的应纳税所得额，依法计征小我私人所得税。也就是说，关于直系支属间、赡养人抚育人世以及继续的赠与行为，由于受赠人取得工业时不缴纳小我私人所得税，但后期转让时只能扣除原捐赠人取得该衡宇的现实购置本钱，而不是受赠人取得受赠工业时的公允价值，此时我们现实上照旧变相对这部分捐赠工业的增值在转让环节实现了部分“赠与税”和“遗产税”的征收效果，只不过不是严酷意义上的“赠与税”和“遗产税”。而关于不属于上述法定情形的，78号文划定：除本通知第一条划定情形以外，衡宇产权所有人将衡宇产权无偿赠与他人的，受赠人因无偿受赠衡宇取得的受赠所得，凭证“经国务院财务部分确定征税的其他所得”项目缴纳小我私人所得税，税率为20%。着实，关于这一条我们其时就质疑过，把“其他所得”的界定权限直接给财务部和税务总局，导致的效果就是，78号文这条划定现实上就是在我国开征了“赠与税”，这自己有违“税收法定”。因此，这些情形，本次《小我私人所得税法实验条例》修改时自己作废了“其他所得”，这些问题我们正好认真讨论一下，关于捐赠和赞助，受赠人事实应该怎样交税，后期受赠人再转让工业怎样确定计税基础。我们是否要开征“赠与税”，怎样确定不开征，关于这些情形下，受赠人取得工业时如那里置，后期转让工业时计税基础怎样确定�；蛘�，我们定下来，我们不明确开征赠与税，但部分赠与税的效果直接融入我国小我私人所得税法系统内，实现部分特定情形下赠与税的征收效果，以提防避税。严酷意义来看，这个是需要在《小我私人所得税法》层面，而不是《实验条例》层面要明确的问题了。
2、股权无偿赠与
股权无偿赠与则越发杂乱。关于股权的无偿赠与，关于捐赠人是否要缴纳小我私人所得，主要是在国家税务总局关于宣布《股权转让所得小我私人所得税治理步伐（试行）》的通告（国家税务总局通告2014年第67号）第十二条：不具合理性的无偿让渡股权或股份，税务机关可以审定征收。这一条现实往往被下层税务机关滥用。我们以为这一条现实并非是对无偿赠与股权征收小我私人所得税的划定，而是关于你原来就属于有偿的转让股权，可是通过种种生意营业安排，批注形式上无偿，税务机关无法直接找到证据的情形下，纳税人也无法给予税务机关富足理由时的反避税审定。这个不应该被滥用到对真正的无偿转让的股权的审定中。因此，所谓“合理性”现实是要区分是真无送照旧假无偿问题。可是，关于股权无偿转让，受赠人取得股权的小我私人所得税怎样征收，总局层面没有划定，只有部分地方税务局层面有划定。好比，较量典范是《河北省地方税务局转发国家税务总局关于增强股权转让所得征收小我私人所得税治理的通知》（冀地税函[2009]119号）第四条划定：关于其他情形的自然人股东将股权无偿赠与他人的，受赠人因无偿受赠股权取得的受赠所得，凭证“工业转让所得”项目缴纳小我私人所得税，税率为20％。广东、新疆等部分省也有类似划定。说真话，省级层面这样随意出划定征税真是有点令人受惊，暂且不管你是否有这个权限诠释，就是诠释你也要有基本知识，怎么可能关于股权无偿捐赠，在捐赠环节对受赠人接受捐赠的工业按“工业转让所得”征收小我私人所得税呢？这简直是罔顾基本知识在征税吧。
虽然，我们在关于小我私人无偿捐赠工业时首先要区分“真”捐赠和“假”捐赠。这里的真和假是指实质而非形式层面。好比，小我私人股东将股权无偿捐赠给企业高管，这是一种股权激励行为，形式是捐赠，但实质应明确为小我私人股东将股权投资到被投资企业，然后又被投资企业对雇员举行股权激励，这是一个非钱币资产投资+股权激励行为，你不可仅仅从体现形式上看以为是捐赠。而关于其他形式的捐赠行为，我们应该在这次《小我私人所得税法》和实验条例修订环节举行统筹考量，哪些属于反避税领域，属于反避税的，应该是关于捐赠人征收小我私人所得税，同时思量阻止重复征税（67号通告建设了这一机制）；哪些属于需要变相开征赠与税的领域，这个就不是对捐赠人征税，而是对受赠人征税，是在接受环节照旧转让环节征收，此时后期受赠人转让工业的计税基础确定规则就需要统筹思量。
作者：新利体育税务集团合资人/天下手艺总监 赵国庆
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