作者：新利体育税务师事务所合资人 王冬生
商务部网站10月23日宣布了被业界期待许久的《商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行划定》（商务部令2012年第8号） 。8下令于10月22日执行 。8下令的宣布，不但解决了以股权对外资企业出资的详细操作问题，也为有关企业顺遂享受特殊重组的所得税待遇扫清了障碍 。
8下令的内容包括以股权对外资企业出资的出资人、股权泉源、出资方法、合规要求、审批流程等政策性及程序性的内容 。本文在先容有关划定及8下令的基础上，剖析8下令的公布对企业重组享受特殊重组待遇的影响 。
一、股权出资的执法基础及可行性
股权出资是出资方法的一种，其执法基础是《公司法》关于出资方法的第27条 。凭证《公司法》，无论是有限责任公司照旧股份有限公司，股东的出资方法，可以是钱币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用钱币估价并可以依法转让的非钱币工业作价出资 。对作为出资的非钱币工业应当评估作价，核实工业，不得高估或者低估作价 。全体股东的钱币出资金额不得低于有限责任公司注册资源的百分之三十 。
公司法为股权出资涤讪了须要的执法基础 。自2009年3月1日起实验的《股权出资挂号治理步伐》（国家工商总局令第39号）为股权出资的工商挂号扫清了障碍 。凭证该步伐，投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司（以下统称股权公司）的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司（以下统称被投资公司）的挂号治理，可以凭证39下令的划定执行 。但由于外资企业的设立或股权变换需要商务部分的审批，之前没有关于外资企业股权出资的详细步伐，在执行中，有许多障碍 。8下令的出台，有助于投资者对外资企业以股权出资的落实 。
二、对外资企业股权出资的三个基础问题
对外资企业的股权出资首先应明确以下三个基础性问题：
股权出资人---谁可以用股权对外资企业出资
股权泉源地---用境内照旧境外的企业股权出资
出资的方法---新设照旧增资
凭证8下令，股权出资人既包括境外投资者，也包括境内投资者，统称“股权出资人” 。境外投资者，除外国企业外，还包括在外资治理上，视同外国投资者的外商投资性公司、外商投资创业（股权）投资企业、以投资为主要营业的外商投资合资企业 。
股权泉源地限于中国境内企业的股权，股权被用来出资的境内企业被称为“股权企业” 。
出资的详细方法包括三种情形：
一是新设外商投资企业
二是通过增资使非外商投资企业变换为外商投资企业
三是通过增资使外商投资企业股权爆发变换
怎样明确股权变换？只包括股东结构变换？照旧也包括股东结构稳固，注册资源增添的情形？8下令没有明确此问题，但应包括上述两种情形 。
三、对用作出资的股权的要求
不是所有的境内企业股权，都可以作为出资方法 。8下令的原则划定是：权属清晰、权能完整、依法可转让 。股权企业如为外资企业，还需依法批准设立，切合外商投资工颐魅政策 。
别的，用作出资的股权还应知足：注册资源已缴足、未设立质权、未被冻结、企颐魅章程无榨取转让条款、准时加入并通过年检等 。
特殊需要注重的是，房地产企业、外商投资性公司、外商投资创业（股权）投资企业的股权，纵然知足上述条件，也不得作为出资方法 。
四、股权的作价金额和出资金额
被用作出资的股权必需举行评估，可是评估价不可取代生意营业各方认可的价钱，股权出资人与被投资企业的股东或其他投资者可在股权评估的基础上协商确定股权作价金额、股权出资金额 。
股权作价金额和出资金额不是一回事 。股权作价金额是指生意营业各方在股权评估基础上配合认定的用于出资股权的生意营业作价 。而股权出资金额是指股权作价金额中计入被投资企业注册资源的部分 。凭证8下令，股权出资金额不得高于股权评估值 。
股权作价金额之以是与股权出资金额纷歧致，主要缘故原由在于，被投资企业可能保存留存收益，或未来盈利能力较强 。以股权出资的企业，在盘算确定其在被投资企业的股权比例时，不可简朴地凭证已有的注册资源和股权作价金额盘算，这可能导致只有部分股权作价金额被计入注册资源，其余部分被计入资源公积 。
凭证8下令，关于以股权作价认购被投资企业增资的，股权作价金额计入并购生意营业额 。其意义在于影响到那一级商务部分审批，下面将进一步说明此事 。
五、股权出资对投资总额的影响
对外资企业而言，投资总额仍是一个具有现实意义的指标 。其意义主要体现在两个方面：一是在借外债时，凭证“投注差”，也就是投资总额和注册资源的差额，确定外债规模 。二是在投资总额入口的货物，有的可以享受入口税收优惠 。投资总额对政府部分而言，其意义在于有助于完成招商引资的使命 。
用股权出资时，怎样确定被投资企业的投资总额？
8下令划定，如被投资企业为有限责任公司，其投资总额应凭证《国家工商行政治理局关于中外合资谋划企业注册资源与投资总额比例的暂行划定》，凭证股权出资后被投资企业的注册资源举行确定 。凭证工商总局的划定，中外合资谋划企业的注册资源与投资总额的比例，应当遵守如下划定：
（一）中外合资谋划企业的投资总额在300万美元以下（含300万美元）的其注册资笔屏少应占投资总额的7/10 。
（二）中外合资谋划企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资笔屏少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资源不得低于210万美元 。
（三）中外合资谋划企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）的，其注册资笔屏少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资源不得低于500万美元 。
（四）中外合资谋划企业的投资总额在3000万美元以上的，其注册资笔屏少应占投资总额的1/3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资源不得低于1200万美元 。
工商总局划定的初志是为了避免注册资源太少，以是，划定投资总额与注册资源的比例 。而8下令则是反弹琵琶，凭证注册资源去推断投资总额 。可是8下令同时又划定，在治理被投资企业外债挂号和入口免税额度时，应以被投资企业扣除股权出资部分的注册资源所确定的投资总额举行审定 。也就是说，凭证股权出资盘算出来的投资总额，不可作为盘算可借外债规模和免税额度的依据 。那么，在盘算可借外债规模和免税额度时，是凭证股权出资前的注册资源盘算呢，照旧凭证出资后的注册资源盘算？8下令没有进一步划定，可是既然投资总额不包括股权出资后盘算的部分，那么注册资源，也不应包括股权出资部分 。
凭证股权出资盘算的投资总额，只是有助于商务部分完成引资使命 。
六、股权出资的审批权限划分
外资企业的主管部分是商务部分，因此，以股权出资对外资企业出资的审批部分仍是商务部分，即商务部或地方商务部分 。凭证《商务部关于下放外商投资审批权限有关问题的通知》（商资发[2010]209号），《外商投资工业指导目录》勉励类、允许类总投资3亿美元和限制类总投资5000万美元（以下简称限额）以下的外商投资企业的设立及其变换事项，由省、自治区、直辖市、妄想单列市、新疆生产建设兵团、副省级都会（包括哈尔滨、长春、沈阳、济南、南京、杭州、广州、武汉、成都、西安）商务主管部分及国家级经济手艺开发区（以下简称地方审批机关）认真审批和治理 。其中，外商投资股份有限公司的限额按注册资源计，改制为外商投资股份有限公司的限额按评估后的净资产值计，外国投资者并购境内企业的限额按并购生意营业额计 。
七、股权出资的审批流程
股权出资只是出资方法的差别，无论是股权企业、被投资企业，照旧其直接或间接持股企业，均应切合《指导外商投资偏向划定》、《外商投资工业指导目录》以及其他外商投资相关划定；不切合有关划定的，应在申报股权出资之前剥离相关资产、营业或转让股权 。境内外投资者不得以股权出资方法规避外商投资治理 。若是切合相关划定，则可凭证审批流程举行 。
以股权对外资企业出资，与其他出资方法差别，既涉及被投资企业，又涉及股权企业，既可能涉及外资企业的股权变换，又可能涉及外资企业的境内投资 。其审批程序主要包括三步：
第一步：向被投资企业主管商务部分申请
第二步：将股权企业的股东变换为被投资企业
第三步：被投资企业取得《外商投资企业批准证书》
（一）向被投资企业主管商务部分申请
投资者以股权出资，应由投资者或被投资企业向被投资企业的审批机关提出申请，提交划定的文件 。被投资企业的审批机关依法决议批准或不予批准 。予以批准的，由审批机关揭晓或换发《外商投资企业批准证书》（在备注栏加注“股权出资未缴付”） 。
若是股权企业为外资企业，股东的变换，也需要其商务主管部分的赞成 。若是股权企业与被投资企业的主管商务部分不是一家，被投资企业的审批机关应征求股权企业所在地省级审批机关意见，股权企业所在地省级审批机关应在收到征求意见函后20个事情日内回复意见；逾期不回复的，视为赞成 。
逾期不回复视为赞成的划定，在政府文件中较量有数，这为加速审批程序，提供了极大的便当 。
（二）将股权企业的股东变换为被投资企业
此变换历程又因股权企业差别而差别 。
1、股权企业为非外资企业
若是股权企业不是外资企业，那么被投资的外资企业，将持有股权企业的股权，这现实上就形成了外资企业的境内投资 。股权企业应凭被投资企业加注的《外商投资企业批准证书》，凭证《关于外商投资企业境内投资的暂行划定》及其他有关划定治理备案或审批手续，申请将用作出资的股权的持有人变换为被投资企业 。
2、股权企业为外资企业
股权出资后，若股权企业股东中仍有外国投资者（含外商投资性公司、外商投资创业（股权）投资企业或以投资为主要营业的外商投资合资企业），该股权企业应凭被投资企业加注的《外商投资企业批准证书》，凭证《外商投资企业投资者股权变换的若干划定》向具有响应权限的审批机关申请将用作出资的股权的持有人变换为被投资企业 。
股权出资后，若股权企业股东中无外国投资者（含外商投资性公司、外商投资创业（股权）投资企业或以投资为主要营业的外商投资合资企业），该股权企业应凭被投资企业加注的《外商投资企业批准证书》，凭证《外商投资企业投资者股权变换的若干划定》和《关于外商投资企业境内投资的暂行划定》治理有关审批或备案手续，向审批机关缴销或变换其《外商投资企业批准证书》 。
（三）被投资企业取得《外商投资企业批准证书》
股权企业完成上述变换后，被投资企业凭股权企业股权变换说明、股权企业股权变换后的《企业法人营业执照》及复印件、股权出资验资证实等质料，向审批机关申请换发《外商投资企业批准证书》（在备注栏加注“股权出资已缴付”字样） 。
外国投资者以股权企业的股权作为对价加入境内上市公司定向刊行或协议转让股份，应同时适用《外国投资者对上市公司战略投资治理步伐》，到商务部及有关商务部分治理手续，在生意营业完成后，上市公司到商务部领取《外商投资企业批准证书》，并凭该批准证书到工商行政治理部分治理变换挂号 。
八、股权出资需要配套的其他问题
股权出资需要配套的问题是怎样验资？凭证8下令，被投资企业在申领《外商投资企业批准证书》（在备注栏加注“股权出资已缴付”字样）时，应提交验资机构出具的股权出资验资证实 。验资机构在出具验资证实时，应向被投资企业所在地外汇治理部分举行验资询证 。由于外汇部分尚未制订怎样对股权出资验资的详细划定，以股权出资能否真正落实，仍保存不确定性 。
九、对重组税收优惠的影响
股权收购是企业所得税划定的重组类型之一，股权收购享受特殊重组待遇的条件之一是股权支付对价不低于85%，收购方以股权作为支付对价的效果就是出让方以股权对收购方出资 。涉及外资企业的股权收购，由于对外资企业股权出资一直没有划定，外资企业股权出资的问题一直难以操作，导致涉及外资企业的股权收购，无法享受特殊重组待遇 。8下令的出台，无疑是一个利好 。
可是需要注重的是，直接以股权出资是无法享受所得税特殊重组待遇的 。应先有股权收购协议，在协议中明确以股权作为购置对价 。转让方应准备齐全享受特殊重组待遇的执法文书，同时还要凭证8下令的划定，准备有关股权出资的执法文书 。税法和外资治理的执法文书都齐全了，才有望顺遂实现股权出资，顺遂享受股权收购特殊重组的待遇 。
