作者：王冬生
纳税人的纳税义务取决于其经济运动的性子，取得什么性子的收入，就爆发什么样的纳税义务。若是销售货物，取得货物销售收入，就有增值税纳税义务。若是销售不动产，取得不动产销售收入，就有营业税纳税义务。在经济运动性子和收入性子较量清晰时，纳税人和税务局之间一样平常不会爆发不同，可是在经济运动性子模糊时，税企之间就可能爆发不同，纳税人可能遭受事先没想到的损失。本文将通过一个案例剖析这类危害，提醒纳税人在从事生产谋划时，尤其是签署经济条约时，认真思量生意营业的方法，条约的语言，只管规避潜在的税收危害。
一、案例内容
A公司全资持有B公司股权，将其股权所有转让给C公司。A公司与C公司签署股权转让协议，在协议中明确，股权转让协议签署之后，B公司将其装备、存货、无形资产、劳动力等剥离，剩下的资产仅为不动产。股权转让价钱与不动产评估值基本一致。B公司所在田主管地税局以为，A公司名义上是转让B公司股权，现实上是转让B公司拥有的不动产，A公司应缴纳土地增值税。
二、案例剖析
本案例中，税务局以为A公司名义转让股权，现实转让不动产，进而对A公司征收土地增值税。怎样看待税务局的征税行为呢 ？
土地增值税最高层级的执法依据是土地增值税条例，其第二条划定了土增税的纳税义务人：转让国有土地使用权、地上的修建物及其附着物（以下简称转让房地产）并取得收入的单位和小我私人，为土地增值税的纳税义务人（以下简称纳税人），应当遵照本条例缴纳土地增值税。条例对纳税人的界定很是清晰，只有转让土地使用权、房地产并取得收入的单位和小我私人，才爆发土地增值税的纳税义务。仅从土地增值税条例看，A公司转让的是股权，不应成为土地增值税纳税人。
可是，若是名义上是转让股权，现实上转让不动产，是否应征收土地增值税呢 ？国家税务总局在给广西地税务局批复中曾明确可以征税。《关于以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题的批复》（国税函[2000]687号）划定：鉴于深圳市能源集团有限公司和深圳能源投资股份有限公司一次性配合转让深圳能源（钦州）实业有限公司100%的股权，且这些以股权形式体现的资产主要是土地使用权、地上修建物及附着物，经研究，对此应按土地增值税的划定征税。687号文件现实是凭证实质重于形式的原则，看透股权转让的形式，确认不动产转让的实质，征收土地增值税。主管部分厥后在给另外一地方的税局类似批复中，曾明确，若是转让的股权价值与被转让企业不动产价值概略一致，则可认定股权转让方在转让不动产，就可征收土地增值税。
可是这样处理，有一些值得商讨的地方。首先，没有直接的执法依据，土地增值税条例与企业所得税法差别，没有一样平常反避税条款，纵然实质是转让不动产，可是否定企业的股权生意营业，也缺乏执法依据。其次，从法理上讲，只有拥有不动产所有权的人，才可以转让不动产，凭证上面的例子，B公司是不动产的所有权人，A公司是无权转让B公司的不动产的。再次，若是对Ａ公司凭证转让不动产征税，那么B公司以后转让不动产时，怎样征税呢 ？
纵然对Ａ公司这类行为，凭证转让不动产征税，也需接纳以下步伐。一是要有明确的执法依据，对转让股权凭证转让不动产征土增税，在土增税条例中找不到依据，而国税函[2000]687号文件，是无法作为类似事情征税的执法依据的，因此需要有明确的执法依据；二是应有响应的配套步伐，阻止B公司再转让其不动产时，导致双重征税；三是要区别看待，若是在转让股权之前，有响应的税收妄想，如B公司的不动产是A公司以投资的方法投入的，A公司再转让B公司的股权，有使用妄想避税的嫌疑，若是B公司的不动产是自己购置的，之前不保存通过妄想规避土增税的问题，就不宜对A公司征收土增税 。
三、纳税人应吸收的教训
只管税务局对A公司征收土增税，几多保存瑕疵，可是纳税人与税务局相比，处于弱势职位，虽然也可以通过复议，甚至打讼事维护自己的权力，可是一样平常不肯与税务局把关系搞僵。纳税人只有自己在签署股权转让条约时，只管阻止让税务局以为现实是转让股权。建议接纳以下步伐：
一是在签署股权转让条约，或者其他经济条约时，思量潜在的税务危害，凭证对税务危害的评估，适当调解生意营业的模式与条约的语言。
二是被转让股权的企业，除不动产外，还应有其他资产，还应有员工，也就是说是一个可以正常谋划的企业，而不是一个仅有不动产的公司。
三是转让价钱要高于被转让股权公司不动产的公允价值。由于转让的是企业的股权，转让价钱不但仅取决于不动产的公允价值，还应取决于公司未来的盈利能力，转让价钱远高于不动产公允价值，转让股权的说服力就高一些。
四是若是转让价钱与不动产价钱差未几，可以思量让被转让股权的企业，事先处理一些不动产，或者通过其他方法，降低不动产价值在整个生意营业价钱中的比例。
总之，纳税人若是能将税务危害评估作为经济条约签署历程中的一个须要程序，在思量税务危害的基础上，确定生意营业的内容与条约的表述，对防控潜在的税务危害，有一定的起劲作用。
