1、案例情形形貌
中国境内A公司和B公司配合签署《投资协议》，双方约定配合出资在境内建设C公司，注册资源为6800万元人民币，A公司出资2000万元，占注册资源的29.41%，B公司出资4800万元，占注册资源的70.59%。A 公司在投资时代，向C公司派董事一名，不直接加入C公司的一样平常谋划运动。A公司对C公司的投资限期为投资完成日之日起3+2年时间（原则上不凌驾3年，经B公司申请，A公司赞成后可延伸2年）。B公司在A公司投资限期届满之日前收购A公司持有的C公司的股权，收购后，A公司不再持有C公司的任何股权。
《投资协议》约定，在约定的3+2年投资限期内，C公司应当每年向A公司支付牢靠收益，牢靠收益率前3年按银行同期贷款基准利率执行 ；若是第3年尾B公司未完成收购A公司持有的C公司股权，后2年牢靠收益率按银行同期贷款基准利率的120%执行，且B公司需要补足前3年因限期调解引起的银行同期贷款基准利率变换爆发的收益差额数。图示如下：
上述“明股拭魅债”安排下，被投资企业C公司每年向投资企业A公司支付的投资收益，以及投资限期届满后，投资企业A公司向B公司出让持有的C公司的股权，都涉及会计和税务的处理。
2、“明股拭魅债”的会计处理
关于“明股拭魅债”安排，在实务操作中，由于工商挂号程序中被投资企业需要将“明股拭魅债”的投资人挂号为股东，因此，在会计处理上往往也将取得的投资款确以为股本(实收资源)举行核算。
依据实质重于形式的原则，按《企业会计准则第37号—金融工具列报》第七条：“企业应当凭证所刊行金融工具的条约条款及其所反应的经济实质而非仅以执法形式，团结金融资产、金融欠债和权益工具的界说，在初始确认时将该金融工具或其组成部分分类为金融资产、金融欠债或权益工具。”关于被投资企业就“明股拭魅债”安排支付的投资收益，应与本金部分定性坚持一致，即在本金定性为投资时，支付的投资收益应作为股息盈利核算 ；在本金定性为金融欠债时，支付的投资收益应作为利息核算。
2.1 按股权投资处理的会计处理
2.2 按债权投资处理的会计处理
3、“明股拭魅债”的税务处
由于“明股拭魅债”具有股权和债权的双重特征，因此在税务处理上，可能涉及“股权投资”及“债权投资”的双重税务影响，爆发企业所得税、增值税、印花税的税负本钱，以下我们将针对这三个税种举行剖析。
3.1 “明股拭魅债”的企业所得税处理
“明股拭魅债”安排中，投资企业及被投资企业将在被投资企业向投资企业支付投资收益以及投资企业收回投资两个环节爆发企业所得税的影响。而上述两个环节税务处理的要害在于从税务上判断该“明股拭魅债”是否属于兼具权益和债权双重特征的“混淆性投资行为”并同时切合《国家税务总局关于企业混淆性投资营业企业所得税处理问题的通告》（国家税务总局通告2013年第41号，以下简称41号文）的相关划定。
3.1.1 “明股拭魅债”爆发投资收益的企业所得税处理
（1）对被投资企业的税务影响
实务中关于“明股拭魅债”安排形成的投资收益，主要争议在于被投资企业向投资企业支付的“明股拭魅债”的投资收益能否作为利息用度在其企业所得税税前扣除。针对该问题，41号文对“明股拭魅债”中的投资收益列示了五条判断标准，在同时切合五条标准时，被投资企业就支付的投资收益可以作为利息处理，在企业所得税税前线支。
1) 被投资企业接受投资后，需要按投资条约或协议约定的利率按期支付利息(或按期支付保底利息、牢靠利润、牢靠股息，下同)
投资收益需要具有牢靠性，往往体现在投资企业的投资回报不与被投资企业的谋划业绩相挂钩，并凭证一定的盘算公式举行盘算，如“投资收益=现实出资至被投资企业的投资源金*投资收益率”。除投资收益外，投资企业将不再取得分红且不加入任何剩余收益的分派。
在实践中，投资企业为了包管牢靠收益的实现，投资条约中还可能进一步约定控股股东需对“明股拭魅债”的投资收益肩负差额补足义务，即被投资方承� ；贡靖断⒁逦�，通常需允许被投资企业的最低业绩，若是未达标的，则需要向投资方举行补足。因此，牢靠投资收益条款的实质上是对生意营业双方危害分担问题的约定，该类投资企业不肯肩负投资危害，其所肩负的危害靠近或更类似于债权投资者。
2）有明确的投资限期或特定的投资条件，并在投资期满或者知足特定投资条件后，被投资企业需要赎回投资或送还本金
相较于债权投资而言，股权投资者往往将陪同企业一同生长，凭证企业的谋划状态决议增添或镌汰投资本钱，不具有确定的投资限期以及投资回报。若是某一投资具有明确的投资限期、特定的赎回投资及送还本金条件，该种投资则更具有债权投资的属性。相反，若是赎回对价同净资产、市场价钱等相挂钩，使得最终分派金额无法确定，我们以为，将不知足该款条件的认定标准。
3）投资企业对被投资企业净资产不拥有所有权
该款主要为被投资企业在举行减资或整理情形下，判断投资企业对被投资企业工业在清偿欠债或用度后的剩余工业是否具有所有权。在商业实践中，“明股拭魅债”安排的《投资协议》中可能约定在企业整理时，该投资企业的投资额可以按债权举行优先清偿，但对被投资企业的净资产不可按其出资比例享有所有权;也可能约定“明股拭魅债”的投资企业不作为债权人受偿，但可优先于通俗股股东举行受偿，同时约定被投资企业、其控股股东或者现实控制人将对剩余工业低于投资企业投资额的部分肩负补足责任。针对上述两种情形，从商业实质来看，投资企业均未现实拥有被投资企业净资产的所有权，虽然在第二种情形下，该投资企业的清偿顺序劣后于债权，但鉴于在实务操作中，中国企业休业整理的清偿率通常仅为10%，即债权人在此时能够获偿的债务只有10%左右;而“明股拭魅债”的投资企业通过被投资企业及其控股股东或者现实控制人肩负的清偿补足责任，实现100%的清偿率，远远优于债权人。因此，通过“明股拭魅债”安排的《投资协议》中清偿责任的约定，可能使得该安排知足“投资企业对被投资企业净资产不拥有所有权”这一条件。
4）投资企业不具有选举权和被选举权
加入董事会及监事会成员选举是股东选举权和被选举权的主要体现，相反债权投资者并不享有该种权力，若将投资收益定性为利息则要求“明股拭魅债”的投资企业并不享有该种权力，即被投资企业在选举董事会、监事会成员时，投资企业不可按持股比例举行表决或被选为成员。
可是在实务操作中，由于《公司法》明确划定了股东权力(如查账权、选举和替换董事、监事的权力等)，《投资协议》中对包括选举权和被选举权在内的这些法定权力，往往不会举行条款限制。因此，针对该条件的判断，我们以为应以投资企业在现实投资时代是否切实加入了选举和被选举行为、而非仅仅以协议约定举行判断，如“明股拭魅债”的投资企业客观上未加入选举和被选举行为，则即便《投资协议》的条款约定中并未明确扫除“明股拭魅债”投资企业的选举权和被选举权，仍可能知足该条件。
5）投资企业不加入被投资企业一样平常生产谋划运动
国家税务总局宣布的关于41号文的解读中，并未明确“投资企业一样平常生产谋划运动”的界说，但通常明确，一样平常生产谋划运动往往指为完成企业谋划目的所从事与之相关的运动，详细包括销售购置商品、提供接受劳务、市场宣传，缴纳税款等事项。
别的，国家税务总局的解读中明确指出，投资资金若是指定了专门用途的，投资企业可以监视其资金运用情形。因此，投资企业监视其资金的用途不属于企业一样平常生产谋划运动。投资人基于增信的需要往往要求进入被投资企业的董事会，典质不动产，对重大事项有决议权，甚至派驻治理职员、保管印章等，但这些安排大都仍以包管投资人本金与利息预期收回为目的，并不钻营对融资主体的谋划治理权，也不要求对融资主体的净资产和谋划效果享有分派权。
（2）对投资企业的税务影响
关于投资企业而言，关于“明股拭魅债”安排的性子也应凭证41号文举行判断。如定性为债权投资，凭证《企业所得税法实验条例》，投资企业应将取得的投资收益确以为利息收入，并凭证适用的税率缴纳企业所得税 ；相反，如定性为股权投资，在投资企业为中国住民企业的情形下，则其取得的投资收益属于《企业所得税法实验条例》所划定的切合条件的住民企业之间的股息、盈利等权益性投资收益，投资企业可以就该部分投资收益享受免税待遇。
3.1.2 “明股拭魅债”投资收回的企业所得税处理
1)对被投资企业的税务影响
“明股拭魅债”安排中的投资收回行为系投资企业的生意营业行为，对被投资企业不会爆发直接的所得税纳税义务。
2)对投资企业的税务影响
基于一致性原则，在“明股拭魅债”同时切合41号文五条判断标准时，从税法角度已将该生意营业行为整体评价为债权投资，则后续的税务处理，均应凭证债权投资举行。凭证41号文划定，关于被投资企业赎回的投资，投资双方应于赎回时将赎价与投资本钱之间的差额确以为债务重组损益，划分计入当期应纳税所得额。
相反，如“明股拭魅债”不切合41号文的判断标准，从税法角度，其应整体评价为股权投资。关于投资方来说，是正常的投资收回，如爆发了股权转让，应确认股权转让所得或损失，如属于撤资，应按国家税务总局通告2011年第34号第五条的划定确认投资所得或投资损失，即投资企业从被投资企业撤回或镌汰投资，其取得的资产中，相当于初始出资的部分，应确以为投资收回 ；相当于被投资企业累计未分派利润和累计盈余公积按镌汰实收资源比例盘算的部分，应确以为股息所得 ；其余部分确以为投资资产转让所得。
3.2“明股拭魅债”的增值税处理
(1)对被投资企业的税务影响
“明股拭魅债”无论被定性于股权投资照宿债权投资，其均为投资企业向被投资企业提供的生意营业行为，从增值税层面，不涉及被投资企业向投资企业提供应税行为，因此，被投资企业不爆发增值税的纳税义务。
(2)对投资企业的税务影响
凭证《财务部、国家税务总局关于周全推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔2016〕36号)划定，“种种占用、拆借资金取得的收入，包括金融商品持有时代(含到期)利息(保本收益、酬金、资金占用费、赔偿金等)收入、信用卡透支利息收入、买入返售金融商品利息收入、融资融券收取的利息收入，以及融资性售后回租、押汇、罚息、票据贴现、转贷等营业取得的利息及利息性子的收入，凭证贷款效劳缴纳增值税。以钱币资金投资收取的牢靠利润或者保底利润，凭证贷款效劳缴纳增值税。”
《关于明确金融房地产开发教育辅助效劳等增值税政策的通知》(财税（2016）140号)“《销售效劳、无形资产、不动产注释》(财税（2016）36号)第一条第(五)项第1点所称“保本收益、酬金、资金占用费、赔偿金”，是指条约中明确允许到期本金可所有收回的投资收益。金融商品持有时代(含到期)取得的非保本的上述收益,不属于利息或利息性子的收入，不征收增值税。”
如“明股拭魅债”《投资协议》约定，被投资企业需要按期向投资企业支付牢靠的投资收益，且允许投资企业的退出金额为其投资额本金或其他牢靠金额，则此时被投资企业对投资企业负有赎回或还本义务，投资企业所取得的投资收益属于保本收益，进而投资企业应当凭证贷款效劳适用6%的税率盘算缴纳增值税。如“明股拭魅债”《投资协议》约定，投资企业将凭证投资期届满时投资企业的账面净资产或整体估值取得对应的分派工业，则投资企业取得的投资收益是可变的，其能否收回本金具有不确定性，因此，该投资收益和回购溢价，不属于保本收益，不应爆发增值税纳税义务。
3.3 “明股拭魅债”的印花税处理
(1)对被投资企业的税务影响
凭证《中华人民共和国印花税法》划定，印花税的“营颐魅账簿”税目以实收资源(股本)、资源公积合计金额作为计税依据，并适用万分之二点五的税率盘算缴纳印花税。关于“明股拭魅债”而言，由于印花税为对中国境内书立的应税凭证举行征税，因此,无论生意营业在企业所得税或增值税上怎样定性，只要被投资企业在会计上将投资企业的投资资金作为实收资源(股本)、资源公积举行核算，则被投资企业即负有印花税纳税义务。
(2)对投资企业的税务影响
针对“明股拭魅债”安排，投资企业向被投资企业支付投资款的行为，并非为投资企业的印花税应税行为，投资企业不应爆发印花税的纳税义务。
作者：新利体育（宁波）税务师事务所司理 阮彩波/助理 崔哲娜
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