克日，在今年9月履历撤档风波的影戏《青春》终于确定将于12月15日上岸海内各大影院，新闻一出，此前被各界热议的该影片导演冯小刚签署对赌协议这一话题又成为公共关注的热门。《青春》由浙江东阳美拉传媒有限公司等出品，凭证华谊兄弟2015年11月19日的通告，以10.5亿元纯现金一次性收购仅建设两个月的被外界看作“空壳公司”浙江东阳美拉70%股权，估值抵达15亿，投资协议中包括了五年总计6.75亿元的对赌协议。股权转让后至2020年12月31日的五年时代，美拉传媒2016年的净利润不得低于1亿元，以后几年在上一年度的基础上增添15%，其中2017年的对赌数额为1.15亿。若是业绩完不可，冯小刚要用现金补足目的业绩的差额，从2017年上半年的数据来看，东阳美拉净利润为2700多万，距离1.15亿的允许利润仍然有不小的差别。
对赌协议，又称估值调解协议，是股权投资中常用的一种价值调解机制与条约安排。“对赌协议”并不是简朴的赌博条约，而是在新兴的一类以“估值调解机制”为基础的融资方法，其焦点条款是关于标的公司是否可以实现某种业绩或目的，做出正反两种或然性的约定。即当目的告竣时，投资方将继续持有股份，融资方分得投资带来的高额回报；相反若是目的没有实现，则融资方需回购投资方股权或对投资者举行赔偿。对赌协议的爆发一方面为投资方的投资清静提供了�；ど�，另一方面则关于标的公司的谋划者起到了充分的激励作用。
我国对赌协议泉源于《上市公司重大资产重组治理步伐》第三十四条基于收益现值法下的赔偿协议条款。这是在并购重组时基于一定的业绩允许，来换取相对较高的生意营业对价，若是无法完成允许的业绩，则对生意营业价钱举行调解，这是一种“对赌”，更是一种估值调解。随着企业重组行为爆发的越来越频仍，对赌协议的形式也泛起多样化。而纳税人与税务机关就对赌协议怎样缴纳所得税问题也时有争议，本文针对对赌协议的小我私人所得税问题举行剖析。
一、估值调解协议的类型
对赌协议内容取决于生意双方的约定，从而抵达双方均认可的估值调解方法，因此形式多样，但主要是通过现金和股权对生意营业时的估值举行调解：
(一)现金调解型
该类协议犹如是生意双方谈好一个价钱，但购置时又不确定商品的质量怎样，因此就约定一个质保期，在这个质保期内若是商品泛起问题，则举行折让或者调解，从而起到对原先价钱的调解目的。现金调解型适用于以获取控股权性子的收购，主要有：
一是当标的公司未能实现对赌协议划定的业绩目的时，标的公司原现实控制人将向投资者支付一定金额的现金赔偿。如京蓝科技拟以刊行股份及支付现金相团结的方法购置北方集团、高学刚及其一致行感人等55名北方园林股东合计持有的北方园林90.11%股权。允许北方园林2016年度、2017年度、2018年度、2019年度扣非后归属于母公司的净利润四年累计实现不可低于4.23亿元，若未抵达上述标准，赔偿义务人需要凭证协议对收购方京蓝科技举行赔偿。
二是当标的公司未能实现对赌协议划定的业绩目的时，标的公司原现实控制人将向标的公司支付一定金额的现金赔偿�；晷值苁展憾裘览幽傻木褪歉眯问�，如目的未告竣，则冯小刚导演需对标的公司举行赔偿。
三是当标的公司未能实现对赌协议划定的业绩目的时，标的公司向投资者支付一定金额的现金赔偿。该类型主要代表案例是海富投资诉甘肃世恒案，最终通过三审再审讯断，最高法经审查以为：可与原股东赌，不可与标的公司赌。甘肃世恒关于海富投资的赔偿允许会损及甘肃世恒及其债权人的利益，这部分条款无效；香港迪亚关于海富投资的赔偿允许并不损害甘肃世恒及其债权人的利益，不违反执律例则的榨取性划定，是当事人的真实意思体现，故而有用。该讯断简直定了标的公司向投资者赔偿形式不可行，因此本文也不再讨论。
(二)股权调解型
该类协议犹如是生意双方在生意营业时约定，若是商品质量泛起问题，那么卖方要认真“三包”，包括退货、换货。股权调解型一样平常以投资获取收益为目的股权转让，控制权不爆发转移，主要有两种情形：
一是当标的公司未能实现对赌协议划定的业绩目的时，标的公司现实控制人将自行回购所有股份并支付牢靠回报。该类型在创投企业投资中常有涉及：凭证对赌协议，约定被投资企业在若干年内完成IPO，若未完成，投资方有权要求被投资企业以正当途径回购股权并支付一定牢靠收益。
二是当标的公司未能实现对赌协议划定的业绩目的时，标的公司现实控制人将以约定的低价（0元或1元）继续向投资者转让一定比例股份，从而可能失去对公司的控制权。该类型的典范案例是摩根士丹利及鼎晖与永乐治理层签订的“对赌协议”。该对赌协议的焦点是陈晓及永乐治理团队最迟到2009年必需实现约定的利润，如若不可，投资方就会获得更多的股权;如若实现，则可以从投资方那里获得股权。
二、估值调解协议相关税收看法
（一）收付自力论。
主要是针对现金赔偿性，持该看法者以为股权转让协议签署，收到款子，完成工商变换就应申报纳税，股权转让纳税事项竣事，后续支付赔偿款与股权转让收入无关，为相互自力的两个行为，属小我私人赔偿或捐赠行为。该看法的政策依据是:
1、《小我私人所得税法实验条例》第二十二条，“工业转让所得，凭证一次转让工业的收入额减除工业原值和合理用度后的余额，盘算纳税”；
2、《股权转让所得小我私人所得税治理步伐（试行）》（国家税务总局通告2014年第67号）第二十条“具有下列情形之一的，扣缴义务人、纳税人应当依法在次月15日内向主管税务机关申报纳税：（一）受让方已支付或部分支付股权转让价款的；（二）股权转让协议已签署生效的；（三）受让方已经现实推行股东职责或者享受股东权益的；……”。
3、借鉴企业所得税相关划定，《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函[2010]79号）“企业转让股权收入，应于转让协议生效、且完成股权变换手续时，确认收入的实现。”
以华谊兄弟与东阳美拉的对赌协议为例，在该看法以为冯小则导演转让股权时，应纳税额盘算：印花税52.5万元，应纳小我私人所得税额=（105000-350-52.5）*20%=20919.5万元；2017年利润未完成，距离1.15亿的允许利润仍然有8800万的差别，冯小刚导演对东阳美拉举行赔偿时不思量税收问题。
作为一项股权转让，在盘算所得税时，几个条件条件一定要明确，即收入需要确定、本钱需要确定、股权转让协议已经生效。而含有对赌协议的股权转让协议，以下几个要素均保存不确定性。
1、收入不确定。在现金调解型协议中，转让方若未完成目的使命，需要向购置方支付赔偿，这个赔偿既不是赔偿也不是捐赠，而是对条约初期所确定价钱的调解，通过调解使价钱越发合理。若是凭证与股权转让无关的赔偿或捐赠举行支出，则小我私人无法作为用度举行扣除，与现真相形不符，且对小我私人极端不公正。因此条约初期取得的款子只能作为预收款，并不可确定收入。
在总局2014年第67号通告第9条的划定“纳税人凭证条约约定，在知足约定条件后取得的后续收入，应看成为股权转让收入”，可以被视为是税总对“对赌条款”小我私人所得税后续收入调解的认可。
在《海南省地方税务局关于对赌协议利润赔偿企业所得税相关问题的复函》（琼地税函〔2014〕198号）也体现了对投资本钱调解的认可，“依据《中华人民共和国企业所得税法》及《中华人民共和国企业所得税法实验条例》关于投资资产的相关划定，你公司在该对赌协议中取得的利润赔偿可以视为对最初受让股权的定价调解，即收到利润赔偿昔时调解响应恒久股权投资的初始投资本钱。”受让方调解初始投资本钱，则转让方应对应调解初始收入。
2、本钱不确定。在现金调解型协议中，转让方若未完成目的使命，向标的公司支付赔偿，作为标的公司，应作为“资源公积”处理，该项赔偿现实是对标的公司净资产的增补，是对转让方所转让的股权原值的增补，应作为转让方本钱的调解。
3、股权转让协议未完全生效。估值调解型股权转让条约应属附条件条约，以条件是否成绩来决议条约效力的爆发或祛除的条约。《中华人民共和国条约法》第45条划定：“当事人对条约的效力可以约定附条件。附生效条件的条约，自条件成绩时生效。因此目的使命是否完成应作为条约是否生效的条件。
（二）两次转让论。
主要是针对股权调解性。持该看法者以为股权转让时申报缴纳所得税，股权回购时应作为另一次股权转让纳税。该看法的政策依据主要有：
1、《股权转让所得小我私人所得税治理步伐（试行）》（国家税务总局通告2014年第67号）第二十条相关股权转让申报纳税的划定；
2、国家税务总局《关于纳税人收回转让的股权征收小我私人所得税问题的批复》（国税函[2005]130号），“股权转让条约推行完毕、股权已作变换挂号，且所得已经实现的，转让人取得的股权转让收入应当依法缴纳小我私人所得税。转让行为竣事后，当事人双方签署并执行扫除原股权转让条约、退回股权的协议，是另一次股权转让行为，对上次转让行为征收的小我私人所得税款不予退回。”
以上政策要求第一次股权转让时应纳税，回购时应作为另一次转让行为举行乃岚，但同时也对股权转让举行了界说，包括股权转让条约推行完毕、股权已作变换挂号，且所得已经实现。而含有估值调解的转让作为一个完整的条约，往往在收到款子时，条约只是刚刚推行第一步，且收入不可确认，所得并未实现。
应完整的看待含有估值调解的股权转让条约，而不可割裂开来或者选择性看待，完整的去看待整个条约，才华对转让的价钱、转让的数目、股权的原值做出合理的判断。
1、股权转让条约未推行完毕。含有估值调解的转让协议是一个附条件条约，只有当附带条件所有知足才是真正完成条约的推行，股权的过户、收款仅是条约的一部分，甚至是条约的最先，割裂开来看待就会保存许多不对理之处，必需完整的去看待整个协议，对转让的价钱、转让的数目、股权的原值才华做出合理的判断。这就是估值调解的魅力所在，股权转让由一个时点的问题变为一个时期的问题。公司股权的转让价钱或股本的价值应由一个时期来举行判断，镌汰了买方的危害，同时对卖方也爆发了一定的约束。
在总局《关于纳税人收回转让的股权征收小我私人所得税问题的批复》（国税函[2005]130号）文件中对股权转让依法缴纳小我私人所得税设定了三个条件：股权转让条约推行完毕、股权已作变换挂号、所得已经实现的，转让人取得的股权转让收入才应当依法缴纳小我私人所得税。文件中明确关于股权转让条约未推行完毕，因执行仲裁委员会作出的扫除股权转让条约及增补协议的裁决、阻止执行原股权转让条约，并原价收回已转让股权的，由于其股权转让行为尚未完成、收入未完全实现，随着股权转让关系的扫除，股权收益不复保存，凭证小我私人所得税法和征管法的有关划定，以及从行政行为合理性原则出发，纳税人不应缴纳小我私人所得税。
2、转让股份数目不确定。在股权调解型协议中，转让方未完成目的使命，受让方有权要求转让方回购或进一步购置股份。现实是对股份数目的调解，通过调解数目，调解转让单位价钱。
关于回购，参考《国家税务总局关于确认企业所得税收入若干问题的通知》（国税函[2008]875号）划定：企业因售出商品质量、品种不切合要求等缘故原由而爆发的退货属于销售退回。企业已经确认销售收入的售出商品爆发销售折让和销售退回，应当在爆发当期冲减当期销售商品收入。
关于进一步转让，一些对赌协议约定转让方未完成目的，则需要按一元价钱继续向受让方转让标的公司股权，从而影响到企业现实控制人职位。若是二次转让作为单唯一次转让，则价钱可能会显着低于当期公司净资产或同期其他转让价，那么是否会被认定为价钱偏低。而现实上，二次转让只是对首次受让的一个调解，摊平首次受让的本钱。
3、收入不可确认，所得并未实现。在股权调解型协议中，转让方未完成目的使命，受让方有权要求转让方回购并获取一定的牢靠收益，应作为融资看待。在《企业会计准则第23号-金融资产转移》中，对附回购协议的金融资产出售和附重大价内看跌期权(或重大价内看涨期权)的金融资产出售，以上两种行为可以认定企业保存了该项金融资产所有权上险些所有的危害和酬金，因此，不应当终止确认该金融资产，不应当将其从企业的账户及资产欠债表上予以转销。此时，企业应当继续确认所转移的金融资产整体，因资产转移而收到的对价，视同企业的融资乞贷，应当在收到时确以为一项金融欠债。
而在总局《关于确认企业所得税收入若干问题的通知》（国税函[2008]875号）中，对接纳售后回购方法销售商品的，有证据批注不切合销售收入确认条件的，如以销售商品方法举行融资，收到的款子应确以为欠债，回购价钱大于原售价的，差额应在回购时代确以为利息用度，一样平常不应确认转让收入。国家税务总局《关于企业混淆性投资营业企业所得税处理问题的通告》（2013年第41号）中关于被投资企业支付的按期支付保底利息、牢靠利润、牢靠股息，应确以为利息收入，被投资企业确认利息支出。
三、估值调解型股权转让协议税收建议
作为一种新兴的投融资方法，估值调解型的股权转让确着实小我私人所得税方面还没有明文划定，但并不防碍我们从政策立法精神去明确，而不是简朴的将其按股权转让举行处理。我们以为要合理明确估值调解性子的股权转让，应该将转让行为与估值调解作为一个整体举行看待，将估值调解作为股权转让一项或有事项看待。
针对这项新的投融资形式，也需要一种新的征收方法去顺应，建议接纳“预缴+汇算”模式举行征管。现在小我私人所得税除了个体工商户生产谋划所得和限售股转让引入了汇算和整理的看法，《关于创业投资企业和天使投资小我私人有关税收试点政策的通知》（财税〔2017〕38号）文中，对天使投资小我私人投资额抵扣优惠政策则接纳了却转抵扣的方法，这些政策都体现了收入重大形式下，征管方法也在一直转变，随着个税综合税制刷新的推进，汇算和整理也应被普遍使用。
我们建议在取得预收款时，可凭证现实取得的价款减除股权原值和合理用度后的余额为应纳税所得额，按“工业转让所得”预缴小我私人所得税。待对赌条件泛起时，针对差别情形调解收入或本钱，划分举行补退税，协议所有推行完毕后，举行项目整理，多退少补。以前文所列四种形式为例：
情形一：现金调解型--向购置方支付赔偿款
以华谊兄弟和东阳美拉为例，2016年股权转让时预缴小我私人所得税，应纳税额盘算：印花税52.5万元，应纳小我私人所得税额=（105000-350-52.5）*20%=20919.5万元；
假设2017年利润未完成，冯小刚导演对华谊兄弟举行赔偿8800万。
应纳小我私人所得税=（105000-8800-350-52.5）*20%=19159.5万元
应退小我私人所得税=20919.5-19159.5=1760万元
情形二：现金调解型--向标的公司支付赔偿款
假设2017年利润未完成，冯小刚导演对东阳美拉举行赔偿8800万。
应纳小我私人所得税=（105000-350-52.5-8800*70%）*20%=19687.5万元
应退小我私人所得税=20919.5-19687.5=1232万元
情形三：股权调解型--回购股份
假设对赌协议中明确3年内上市目的未完成，冯小刚导演回购东阳美拉所有股份。
应退小我私人所得税20919.5万元
情形四：股权调解型--出售股份
假设对赌协议中明确3年内上市目的未完成，冯小刚导演需将另外30%股份以1元每股的价钱转让给华谊兄弟。
应纳小我私人所得税=（105000+150-500-52.5-0.075）*20%=20919.485万元
应退小我私人所得税=20919.5-20919.485=0.015万元
四、估值调解型股权转让协议征管建议
对赌协议在征纳双方爆发争议，主要是税务机关担心纳税人使用对赌协议举行恶意税收妄想，从而抵达少缴不缴税款目的，因此需要须要的步伐举行规范。
1、完善税收征管制度。一是事先备案。关于上市公司，一样平常在签署对赌协议后会将相关信息对外通告，而非上市企业缺少信息果真制度，不扫除二次转让时势后补签、恶意妄想，因此双方实时备案，严酷税收备案制度很是关健，税务机关应建设纳税人对赌信息治理库，按期推送对赌信息疑点数据，开展危害应对；二是年度申报。凭证对赌协议目的完成情形，年度应向税务机关举行目的完成情形申报，治理相关补退税手续；三是事后汇算。在对赌期竣事，使命完成后，应限期到税务机关治理汇算，缴清税款。
2、施展专业机构作用，降低赌协议税务危害。现在券商、状师等专业机构在对赌协议中施展着主导作用，建议纳税人还应充分听取税务师事务所等专业机构的意见，对相关协议文书起草、涉税条款举行专业评估，阻止事后爆发税务危害。
作者：新利体育江苏税务合资人 戴旭峰
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