针对间接股权转让的税收问题 ，我们最早从国税函[2009]698号文到国家税务总局2015年7号通告 ，我们关于间接股权转让的征税原则、清静港规则、征管划建都较量详细了。但一直到今天 ，我们现实上最缺的一个就是 ，针对间接股权转让 ，怎样准确盘算应纳税所得额并治理好对应的计税基础。关于这个问题 ，我虽然在《国际税收》杂志2015年第8期揭晓了一篇文章《关注"转让收入"照旧调解"计税基础"——7号通告间接工业转让应税所得盘算要领探讨》,但这篇文章提出的解决思绪还照旧有很大的局限性 ，不可完全解决许多现实问题。因此 ，正如OECD最近讨论出台的关于数字经济征税的计划一下 ，我们后面临于间接股权转让的征税规则可能也要接纳类似的要领 ，即出台计划一、计划二、计划三等差别的盘算规则去应对差别的现真相形。
可是 ，我们今天要讨论的涉及红筹构架中的一个间接股权转让问题则是另外一个情形 ，就是境外差别类型股权转让涉及到的“间接股权转让”征税的要领。正如各人看“九号公司”的招股书一样 ，许多保存境外红筹的公司 ，外洋刊行的股份有通俗股 ，有优先股 ，在通俗股和优先股中也对应了差别的种别 ，好比A类股、B类股 ，这些股份有差别的投票权 ，差别的转让条件等。当涉及这些差别类别的股权转让时 ，有些转让价钱和中国境内资产的增值无关 ，有些转让价钱是既包括了境内资产的增值 ，也包括了境外其他条约权力的增值。此时 ，在盘算间接股权转让所得时 ，怎样准确的从总体转让所得中疏散出对应中国资产增值的部分 ，从而对这部分征税往往是一个难点。
好比 ，我们今天在这篇文章中就讨论一个案例：
好比这家保存红筹构架的公司在开曼刊行了4类股份：A类通俗股、B类通俗股、A类优先股和B类优先股 ，划分对应了差别的投票权和其他投资、退出条件。
这里 ，针对B类优先股的投资协议是这样约定的 ，某PE投资人以钱币资金投资作为开曼公司的股东 ，在投资协议内里明确划定 ，开曼公司的现实控制人要包管B类优先股的投资人按年化8%的收益取得回报。B类优先股投资人在8年内可以要求现实控制人回购 ，在满8年后也可以在现实控制人支付年化8%的回报后转为A类通俗股。假设有如下三种情形：
1.由于境内企业连年亏损 ，投资效益不佳 ，该PE投资人第三年要求现实控制人推行回购权 ，凭证投资额和年化8%的收益回购PE基金持有的开曼股权；
2.假设该公司准备在不拆红筹构架的情形下直接在境内上市。此时 ，该PE基金希望直接持有境内上市公司A股股票。因此 ，各人安排的计划是 ，现实控制人凭证该PE投资人投资金额和年化8%的收益收购其持有的开曼公司股份 ，收购完成后该PE基金再直接对境内公司增资。
3.假设该公司准备境内上市 ，T公司希望直接持有境内上市公司股票。因此 ，T公司和现实控制人协商 ，现实控制人凭证T公司原始投资本钱回购T公司持有的开曼公司A类通俗股 ，同时 ，全体股东一致赞成 ，T公司凭证原先的出资价钱直接对境内公司增资取得对应股份。
那关于这三种情形涉及的间接股权转让是否需要在境内交税呢 ？我们知道 ，间接股权转让征税的背后原理是对纳税人通过避税构架安排 ，规避直接转让中国境内股权（资产）的缴税义务。因此 ，你要对其征税 ，严酷来看 ，只能是对间接转让环节涉及境内资产增值的部分征税。
情形一：PE基金投资开曼公司后 ，境内企业一直亏损 ，境内资产现实没有任何增值。而PE基金转闪开曼股份给现实控制人的收益 ，实质上是PE基金对现实控制人的借贷 ，按年8%盘算出来的收益实质属于利息 ，和境内资产增值无关。而借贷行为爆发在境外 ，中国应该是没有征税权的。此时 ，这种间接股权转让你是否应该对其征税呢 ？
情形二：由于境内企业准备上市了 ，境内投资一定有很大增值。可是 ，由于PE基金要直接持有境内公司A股股票 ，现在安排现实控制人凭证年化8%的回报先收购PE基金持有的开曼公司股权 ，再由该PE基金用这些钱直接对境内公司增资。若是PE基金此时直接退出 ，收购价钱一定远高于8%盘算出来的转让对价。正是由于我允许PE基金仍然按被收购B类优先股获得的金额直接对境内企业增资（低于市场价增资） ，因此收购价钱才是按8%盘算 ，这个价钱就一定包括境内资产增值的部分 ，但一定低于公允价钱 ，由于低的那部分通过不公允增资方法在PE基金直接对境内企业增资部分实现了。此时 ，关于这个间接股权转让我们应该怎样征税 ，是就按8%盘算出来的收益征税 ，照旧要按公允价值重新算呢 ？
情形三：第三种情形在许多红筹回归上市中也是很是普遍的。就是部分境外股东发明红筹构架公司不在境外上市 ，而是不拆红筹境内上市时 ，都希望直接持有境内上市公司股票以利便直接减持变现。此时 ，现实控制人就凭证T公司原始出资价钱回购（这个价钱一定远远低于境内公司现实公允价值） ，同时安排T公司原价增资到境内企业取得原先对应比例的股权。这种是否可以举行凭证合理商业理由举行间接股权转让备案不交税呢 ，照旧要凭证公允价值调解要求T公司补税。这也是很有意思的问题。
既然关于7号通告的定位是反避税 ，就是提防境外投资人通过间接转让规避直接转让的税收 ，那若是现在改邪归正 ，把间接结构拆掉 ，改为直接 ，不避税了 ，你又有什么理由在别人改邪归正的时间去征别人税呢 ？别人改邪归正的历程一定不是以避税为目的啊。以是 ，这些问题都有待我们进一步有研究 ，通过案例指导方法举行明确。
上述情形现实就是我们在种种红筹构架回归境内上市历程中 ，境外种种类型股份转让涉及到的“间接股权转让”的征税问题。现在我们并没有现成的谜底去解决 ，需要个案去探讨。
作者：新利体育税务集团合资人/天下手艺总监 赵国庆
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